Бесплатная горячая линия

Привлечение к субсидиарной ответственности при банкротстве

Содержание

Правовая основа

На сегодняшний день основным нормативным актом, по которому в случае проведения процедуры банкротства привлекаются к субсидиарной ответственности виновные в допущенной финансовой несостоятельности организации лица, является Федеральный закон №127-ФЗ.

Именно этим законом руководствуется арбитражный суд при рассмотрении вопросов, связанных с проведением процедуры банкротства для организаций различных форм собственности, в том числе обществ с ограниченной ответственностью.

Так как порядок образования, а также функционирования общества с ограниченной ответственностью имеет ряд особенностей, то для определения порядка его действия следует также руководствоваться положениями Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», где говорится о том, что при необходимости проведение взысканий может быть обращено также и на имущество лиц, которые принимают ключевые решения в деятельности такой организации.

В силу того, что некоторые сделки, совершаемые организацией-должником, могут быть признаны недействительными, в настоящее время для привлечения к субсидиарной ответственности виновных в банкротстве организации лиц может быть использована также и статья 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, позволяющая признать недействительной любую сделку, в отношении которой будет доказано злоупотребление правом в случае предоставления необходимых доказательств в суде по данному факту.

Также при рассмотрении вопросов, связанных с привлечением к субсидиарной ответственности ключевых лиц в обществах с ограниченной ответственностью – директора (или генерального директора) и учредителя – суд имеет право руководствоваться вынесенными ранее решениями и иными правовыми актами Верховного Суда Российской Федерации, которые носят рекомендательный характер к толкованию арбитражными судами и использованию при проведении судопроизводства.

За что контролирующее лицо привлекут к субсидиарной ответственности?

Если говорить просто, то за действия или бездействие, которое привело к невозможности расплачиваться с кредиторами. То есть за то, что компания разорилась.

Что это за действия, которые разорили компанию? П.16 Постановления Пленума от 21 декабря 2017 приводит некоторые примеры:

  • принятие ключевых решений с нарушением принципов добросовестности и разумности;
  • согласование, заключение сделок на заведомо невыгодных для компании условиях или с лицом, которое явно не может исполнить договор;
  • дача указаний по совершению явно убыточных операций;
  • назначение на должности людей, которые явно не справятся со своей работой и т.д.

При этом арбитражный суд должен исследовать совокупность сделок и операций, чтобы точно установить, кто виноват в наступлении банкротства компании.

Но при этом есть и проблеск надежды: контролирующее лицо не подлежит субсидиарной ответственности, если его действия не выходили за пределы обычного делового риска.

Например, фирма купила акции другой компании, полагая, что эти акции будут стабильны или будут расти. Но компания оказалась замешана в скандале, акции упали, покупатель акций понёс убытки. Это обычный деловой риск.

В субсидиарной ответственности есть один очень коварный момент. Вернее, коварных моментов в ней много, но есть один, про который вы точно должны знать.

Привлечение директора и учредителей по долгам ООО

Стоящих во главе ООО лиц либо же его учредителей можно привлечь к дополнительной ответственности лишь тогда, когда их причастность к банкротству будет доказана. То есть кредиторы, обратившиеся с иском в суд, обязаны будут привести доказательства, что именно поступки членов ООО привели Общество к несостоятельности и невозможности исполнять свои обязанности перед кредиторами и деловыми партнёрами.

Чтобы нормы ответственности были применены нужно установить, в отношении каких лиц они будут применяться: руководительский состав, учредители, управляющие либо же иные члены Общества. Нести ответ за долги ООО могут также и прочие физические лица, если будут предоставлены доказательства того, что именно они вынудили руководителей свершать поступки, в итоге которых компания стала банкротом.

Обратите внимание! Ещё одно немаловажное обстоятельство — подтверждение самого факта банкротства, а именно невозможности Общества выполнить свои обязанности. Для этого нужно наличие постановления от надлежащих органов власти, как правило, от Арбитражного суда либо же признания самого дебитора.

Последнее неукоснительное условие — доказательство причинно-следственной связи между поступками обвиняемых и непосредственной невозможностью ООО исполнять свои обязанности.

ООО в собственном штате может иметь несколько главных должностных лиц:

  • генеральный директор;
  • директор по финансам;
  • главбух;
  • начальники отделов и т. д.

Привлечь к ответу могут каждого из них. Главное условие — их причастность к банкротству предприятия должна быть доказана. Все руководители, чьи поступки и есть первопричина, несут обязательство по задолженности перед кредитором.

Виды субсидиарной ответственности

Различают две разновидности субсидиарной ответственности:

  1. Договорная ответственность – условия привлечения к данной форме ответственности устанавливаются договором, который сторонам предстоит подписать в процессе заключения сделки. По такому договору должник независимо от наличия вины полностью погашает задолженности за основного заемщика.
  2. Внедоговорная ответственность – возникает в автоматическом режиме, если основной должник не имеет возможности исполнить свои обязательства и при наличии вины лица, которое привлекается к ответственности.

Типичным примером договорной субсидиарной ответственности является подписание договора поручительства в банках. Поручительство выступает формой обеспечения и служит доказательством для кредитной организации, что должник сможет вернуть всю сумму. В случае если основной заемщик перестанет погашать свои кредитные обязательства, то за него это должен будет сделать поручитель по кредиту.

В практике работы юридических лиц чаще всего внедоговорная субсидиарная ответственность возникает при несостоятельности компании или ее банкротстве. В результате привлечения к субсидиарной ответственности долги предприятия переходят на участников компании. Но для этого необходимо наличие их вины в доведении компании до банкротства и документально подтвержденные сведения.

Примером такой внедоговорной ответственности является и ответственность родителей за проступки несовершеннолетних детей в возрасте 14-18 лет, если они причинили ущерб чьему-либо имуществу.

Стоит различать субсидиарную и солидарную ответственность. Солидарная ответственность – это равная ответственность нескольких должников перед одним кредитором. В этом случае кредитор вправе сам выбирать, от кого требовать погашения задолженности, и не должен по закону обращаться к основному заемщику или должнику. Требования кредиторов могут предусматривать закрытие как всего долга, так и его части по п. 1 ст. 323 ГК. Достаточно часто договоры поручительства с кредитными организациями предусматривают именно такую солидарную ответственность.

На практике эти две разновидности ответственности не исключают друг друга. Например, если юрлицо стало банкротом из-за действий нескольких контролирующих лиц, то они несут субсидиарную ответственность солидарно по п. 8 ст. 61.11 ФЗ-127.

В каком порядке осуществляется привлечение к субсидиарной ответственности?

Соответственно, если управляющему удалось обнаружить хоть один из выше изложенных фактов, поднимается вопрос о привлечении к субсидиарной ответственности руководителей и других лиц.

Так, арбитражный управляющий собирает доказательства – действия, приказы или решения руководства, которые бы имели отношение к банкротству должника. Также устанавливаются личности КДЛ, в том числе скрытые руководители, которые официально не имеют отношения к управлению (на практике такое встречается нередко).

Далее следует обращение в суд – как правило, инициатором процесса становится арбитражный управляющий. В таких ситуациях возможно солидарное привлечение. Если субсидиарная ответственность – это переход долгов компании на лиц, виновных в образовании задолженностей, то солидарная ответственность – это разделение долгов на всех КДЛ. Таким образом, если долг составляет, образно говоря, 3 миллиарда рублей, и КДЛ тоже 3-е, то на каждого «перейдет» по 1-му миллиарду рублей.

Анализ судебной практики

Начнем с того, что в последнее время все чаще стали выноситься положительные решения для кредиторов. Это привело к тому, что недобросовестные руководители фирм — должников стали привлекаться к субсидиарной ответственности. Если верить официальной статистике, подставных фирм однодневок действительно становится меньше.

Особо успешно действуют налоговики, которые привлекают руководство к субсидиарной ответственности, инициируя в суде процедуру банкротства. Рассмотрим так же ряд судебных актов, относящихся к данному вопросу.

Согласно разъяснению суда, руководители фирм должны сами доказывать свою невиновность и то, что предпринимали разумные и обоснованные действия по эффективному управлению, если против них указаны обстоятельства против их добросовестности и действиям в ущерб фирме. В данном случае смело можно говорить о презумпции виновности. Такое разъяснение указал Верховный суд в своем Определении от 9 марта 2016 года N 302-эс14-1472 по делу N А33-1677/13.

Если «хозяева» фирмы должника не сочли нужным передать необходимую информацию конкурсному управляющему, то такое действие даст возможность привлечь их к субсидиарной ответственности. Об этом указано Арбитражным судом Белгородской области в своем решении по делу № А08-2321/2016 от 09.06.2016 года.

Верховным судом так же установлено, что нарушение своего обязательства по подаче заявления о банкротстве может быть напрямую связано с причинением вреда кредитору. Такая позиция отражена в Определении Судебной коллегией по экономическим спорам ВС РФ от N 309-ЭС15-16713 по делу N А50-4524/2013 от 31.03.2016 года.

При анализе судебной практики можно сделать вывод, что для кредиторов намечается положительная тенденция. Ранее весьма популярной была следующая схема:

— Физическое лицо открывает ООО с уставным капиталом в 10 000 рублей, назначает фиктивного генерального директора зицпредседателя Фунта, но самостоятельно осуществляет руководство. При этом, учредителя было крайне сложно привлечь как-то заставить отвечать за свои неправомерные действия. Однако, сегодня судебная практика пошла по тому пути, что объектом пристального внимания может стать неограниченный круг лиц, при наличии признаков фактического управления юридического лица. Таким образом, кредиторам становится проще привлечь все больше лиц для того, чтобы наконец-то вернуть свои кровно заработанные деньги.

Когда наступает субсидиарная ответственность

Если у компании, имеющей долги перед кредиторами, нет необходимого имущества для расчёта, то наступает субсидиарная ответственность. Статьи закона констатируют, что ответственность при несостоятельности можно распределить на несколько видов. Она наступает, если:

  • нет возможности полностью удовлетворить требования кредиторов
  • не вовремя произошла подача заявления от банкрота или оно не было подано вообще
  • было нарушено законодательство
  • должник понёс убытки, предусмотренные корпоративным правом

Исходя из судебной практики, каждый отдельный случай, касающийся банкротства, рассматривается в индивидуальном порядке.

Случаи привлечения к субсидиарной ответственности

Директор (генеральный директор – в зависимости от наименования должности в учредительных документах общества с ограниченной ответственностью) и учредитель (учредители) в соответствии с положениями Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» признаются контролирующими должника лицами. Указанные лица в структуре ООО – это такие лица, которые могут оказывать влияние на действия, совершаемые самой организацией, в том числе в части осуществления тех или иных сделок.

В соответствии с таким определением правового положения указанных лиц следует сформировать и перечень тех случаев, когда происходит привлечение к субсидиарной ответственности этих лиц:

  • если в ходе рассмотрения дела о банкротстве в арбитражном суде было доказано, что имело место одобрение таких сделок должника, в ходе которых были уменьшены его активы, в том числе из общей конкурсной массы. Чаще всего такие действия производятся путем привлечения специально созданных фирм-однодневок, в результате чего выведенные активы вернуть в конкурсную массу не удается ввиду невозможности судебного признания сделки недействительной из-за отсутствия контрагента. В данном случае имеет место умышленное совершение действий, которые могут привести к банкротству организации;
  • неисполнение обязанностей по подаче заявления в суд для рассмотрения дела о признании должника несостоятельным в финансовом плане. В соответствии с положениями Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» директор или учредитель организации должен подать самостоятельно такое заявление в арбитражный суд, чтобы инициировать процедуру банкротства, не дожидаясь подачи такого заявления от кредиторов;
  • отказ передавать арбитражному управляющему всю документацию организации, в том числе относимую к первичной (то есть учредительные документы, документы о праве собственности на имеющееся у организации имущество, а также финансовую отчетность организации для определения фактического положения дел в организации и принятия решения о возможности использования мер по оздоровлению организации без проведения процедуры банкротства);
  • если организация была привлечена к мерам налоговой ответственности в случае выявления фактов нарушения налогового законодательства, а руководитель этой организации, допустивший такое нарушение фискальных норм права – к уголовной. В данном случае привлечение к субсидиарной ответственности происходит в виде дополнительной меры ответственности;
  • если при проведении процедуры банкротства организации были установлены факты утери тех документов, которые могут показать реальное положение дел в организации;
  • если были установлены фактически совершенные действия мошеннического типа, главной целью которых было невнесение ключевых сведений в Единый государственный реестр юридических лиц;
  • привлечение к работе в организации номинальных руководителей, то есть которые только числятся на должности, но не проводят фактическую работу, а также лиц, которые не имеют права занимать руководящие должности, в том числе по причине назначения им наказания в виде запрета занимать определенные должности или выполнять определенные виды работ.

Действия руководства в критической ситуации

До того, как компанию признают банкротом и раньше, чем начнут поступать претензии от кредиторов, генеральный директор должен убедиться, что приняты все необходимые меры:

  • в онлайн реестре за 10 дней до подачи соответствующего заявления в суд размещается информация о том, что компания скоро может стать банкротом;
  • принимаются все возможные меры для выхода компании из кризиса, исправлению финансовой ситуации, учитывая интересы кредиторов;
  • заметив признаки банкротства, со стороны ООО об этом направляются уведомления контрагентам.

Если директор бездействует, учредители, администрация или прочие контролирующие его лица обязаны в течение 30 дней провести собрание и принять решение о ликвидации компании. Привлечь кого-либо к субсидиарной ответственности на этом этапе нельзя, но ответчику стоит позаботиться о защите своих интересов и начать собирать доказательства того, что он делал все возможное для недопущения банкротства, и не является виновником финансового краха ООО.

О чем предостерегает судебная практика по субсидиарной ответственности 2020 году?

Судебная практика сложилась достаточно интересная и разнообразная. Согласно картотеке дел в Арбитражных судах, наиболее часто инициаторами становятся управляющие, но факт причастности далеко не всегда удается доказать.

  1. Дело № А79-3955/2009. В данном случае управляющий пытался инициировать привлечение к ответственности КДЛ, обращая внимание суда на факт заключения убыточных сделок. Тем не менее, суды разных инстанций не согласились с доводами, в том числе – и ВС РФ, указав на то, что сделки заключались в период, когда компания еще выполняла свои финансовые обязательства. Кроме того, не удалось доказать и выгоду КДЛ, которую бы они могли получить, заключая такие сделки.
  2. Дело № А56-7049/2012. Тут как раз обстоятельства были обратными – КДЛ заключал убыточные сделки, когда компания уже имела признаки критической несостоятельности, что и повлекло дополнительные проверки, и в дальнейшем – обращение в суд о привлечении к ответственности.
  3. Дело № А73-684/2016. Привлечение состоялось на основании того, что были утеряны финансовые и бухгалтерские документы, свидетельствующие о деятельности компании. Кроме того, генеральный директор и другие КДЛ проигнорировали сроки, допустимые, чтобы обанкротить организацию. Кроме того, было доказано, что размер субсидиарной ответственности, нанесенный кредиторам 3-ей очереди неправомерными действиями, составил выше 50% от общей задолженности компании.

Кого могут привлечь к субсидиарной ответственности при банкротстве

Согласно ст. 56 Гражданского кодекса, которая именуется «Ответственность юридического лица», компания отвечает по своим обязательствам всем имуществом, но участник к ее обязательствам не имеет отношения. Это значит, что по умолчанию участники компании не отвечают по долгам юрлица. Но если действия определенных лиц довели компанию до банкротства, то при недостаточности активов у юрлица на погашение обязательств перед кредиторами на субсидиарных должников перекладываются обязанности по погашению долгов за него.

В 2009 году в 127-ФЗ были внесены серьезные поправки, которые существенно расширили перечень лиц, привлекаемых к субсидиарной ответственности. По сути, ответственным теперь могут назначить любое физлицо, даже если оно не состояло с компанией в договорных отношениях на текущий момент, но не менее 2 лет до объявления компании банкротом занимало управленческие позиции.

К ответственности могут привлечь и лиц, которые контролировали деятельность должника и оказывали влияние на принимаемые им решения. В качестве других лиц, привлекаемых к субсидиарной ответственности:

  1. Участники ООО, полного товарищества, товарищества на вере.
  2. Гендиректор.
  3. Члены совета директоров.
  4. Главный бухгалтер.
  5. Собственник имущества казенного предприятия или учреждения.
  6. Председатель ликвидационной комиссии (если юрлицо находится в стадии ликвидации) или конкурсный управляющий.

Конечно, по умолчанию данные лица к ответственности не привлекаются. Обвинители должны доказать, что именно их действия довели компанию до банкротства. Только так они будут отвечать с юрлицом по обязательствам совместно. Виновным может быть признан один человек или группа руководителей.

Разберёмся, чем субсидиарная ответственность отличается от гражданского иска, вытекающего из уголовного дела

Представим ситуацию: налоговая доначислила компании 100 млн руб налогов, следственный комитет возбудил уголовное дело против директора по ч.2 ст. 199 УК РФ. Была выездная налоговая проверка или камеральная — неважно.

Что означает возбуждение уголовного дела кроме того, что директору грозят судимость и колония?

Уголовное дело свидетельствует о том, что правоохранительные органы считают, что подозреваемый/обвиняемый (в нашем случае директор) причинил ущерб бюджету России (ст.1064 ГК РФ), а именно на сумму налоговой недоимки — 100 млн руб.

Теперь ФНС может предъявить гражданский иск о возмещении этого вреда. Его можно предъявить как в рамках уголовного дела, так и позднее. Если обвиняемый будет признан виновным в уклонении от уплаты налогов (а 99,6% уголовных дел заканчиваются обвинительным приговором), то с осужденного эти деньги взыщут. Ничего больше налоговой доказывать не надо будет, хватит и приговора, в котором будет указано, что директор виновен.

Так вот — это было не про субсидиарную ответственность, а про возмещение вреда, причиненного преступлением. Субсидиарка — это другое.

Субсидиарная ответственность директора, главного бухгалтера или другого топ-менеджера — это та часть недоимки компании, которую компания сама заплатить не может.

Пример про те же 100 млн руб. Доначислено 100 млн руб, компания смогла заплатить 40 млн. 60 млн переложено на директора, это и есть субсидиарная ответственность.

Но самое страшное в том, что возмещение вреда по гражданскому иску и субсидиарная ответственность могут складываться и дополнять друг друга. А в нашем случае директор будет вынужден заплатить в бюджет в общей сложности 160 млн руб.

Кроме того, закон позволяет привлечь к субсидиарной ответственности сразу несколько лиц. Однако не заблуждайтесь на счет того, что сумма доначислений будет распределена между ними в равной степени. В этом случае недоимка будет взыскиваться с контролирующих должника лиц солидарно.

Это означает, что неоплаченные долги компании могут быть взысканы в полном объеме с любого из должников либо с нескольких из лиц, в зависимости от наличия у них денежных средств или иного имущества, на которое можно обратить взыскание.

Таким образом, субсидиарная ответственность может полностью разорить руководителя компании и, конечно, сказаться на благосостоянии всей семьи.

Поэтому одними из самых актуальных проблем для руководителей и собственников бизнеса в настоящее время является защита от субсидиарной ответственности и защита их личных активов. Этой злободневной теме мы посвятим следующие наши публикации.

Превентивные меры

Самый простой способ избавления от субсидиарной ответственности – аккуратное ведение дел. Все действия должны быть прозрачными – не стоит:

  • продавать активы по цене, не соответствующей рынку;
  • заключать фиктивные сделки;
  • заключать сделки с лицами, которые могут оказывать непосредственное влияние на деятельность компании (с аффилированными лицами);
  • небрежно относиться к финансовым и бухгалтерским документам – стоит обеспечить их надлежащее хранение (в архиве, в упорядоченном и сшитом виде); в случае утери рекомендуется незамедлительно восстанавливать их;
  • неаккуратно относиться к выбору контрагентов – сотрудничать с компаниями, имеющими большую кредиторскую задолженность и высокий риск банкротства;
  • пренебрегать анализом финансово-хозяйственной деятельности предприятия в целом и кредиторской задолженности в частности – своевременная оценка ситуации позволит понять, в состоянии ли компания расплатиться по своим долгам или пора самостоятельно инициировать процедуру банкротства.

Нелишним будет ежегодное проведение аудитов – как внутренних, так и внешних, с привлечением сторонних специалистов. Проверки помогут своевременно выявить нарушения и устранить их. Если документы в порядке, при возникновении у компании финансовых проблем привлечь руководство к субсидиарной ответственности будет сложнее.

Кому по закону грозит субсидиарная ответственность

«Первые лица» компании – директора (коммерческие и финансовые), руководители, собственники имущества и иные доверенные лица чаще всего выступают в роли ответчика по делу о банкротстве.

Любое лицо на руководящей должности и/или владеющее 50% в уставном капитале общества безоговорочно становится ответчиком по субсидиарной ответственности, если не будет доказано обратное. Заявители часто изо всех сил стремятся переложить ответственность на третьих лиц. По закону привлечение к субсидиарной ответственности при банкротстве взваливается тяжёлым бременем на Контролирующих должника лиц. Ними могут быть физлица или юрлица, которые были ответственны за принятие решений в компании, имели право на заключение сделок, приведшие к критическому положению, определяли их условия от имени должника в трёхлетний период до проявления у компании признаков несостоятельности, а также до того, как в суд поступит заявление о банкротстве.

Условия привлечения к субсидиарной ответственности в случае банкротства предприятия

Для того, чтобы привлечь к субсидиарной ответственности юридическое лицо, имеющее непогашенные задолженности перед кредиторами, необходимо соблюдение следующих условий:

  1. причинен существенный вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника (совершения таких сделок по указанию этого лица);
  2. документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы;

  3. требования кредиторов третьей очереди по основной сумме задолженности, возникшие вследствие правонарушения, за совершение которого вступило в силу решение о привлечении должника или его должностных лиц, являющихся либо являвшихся его единоличными исполнительными органами, к уголовной, административной ответственности или ответственности за налоговые правонарушения, в том числе требования об уплате задолженности, выявленной в результате производства по делам о таких правонарушениях, превышают пятьдесят процентов общего размера требований кредиторов третьей очереди по основной сумме задолженности, включенных в реестр требований кредиторов;

  4. документы, хранение которых являлось обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации об акционерных обществах, о рынке ценных бумаг, об инвестиционных фондах, об обществах с ограниченной ответственностью, о государственных и муниципальных унитарных предприятиях и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют либо искажены;

  5. на дату возбуждения дела о банкротстве не внесены подлежащие обязательному внесению в соответствии с федеральным законом сведения либо внесены недостоверные сведения о юридическом лице.

Когда КДЛ могут быть избавлены от ответственности

Законом предусмотрены нормы, которые регламентируют освобождение руководителя лица, имеющего задолженность перед заимодавцами, от ответственности:

  1. Если должник имеет признаки несостоятельности, но не был в состоянии реального банкротства;
  2. Если управляющее делами лицо сделало всё возможное для преодоления кризиса, руководствуясь логически и экономически оправданным план действий.

Верховный Суд проработал возможность смягчения условий привлечения к субсидиарной ответственности при банкротстве для иных лиц, кроме КДЛ (участника или акционера) за то, что они не инициировали процедуру банкротства, зная о том, что руководящее лицо было обязано ходатайствовать в судебную инстанцию о несостоятельности и игнорировало этот долг.

Все разъяснения по данному вопросу описаны в постановлении Пленума ВС Российской Федерации № 53.

В какие сроки можно привлечь к субсидиарной ответственности?

Привлечение к субсидиарной ответственности возможно в течение трех лет с момента, когда кредитору стало известно о наличии на то оснований, но не позже трех лет с момента признания компании банкротом и исключение компании-должника из ЕГРЮЛ не является поводом забыть о долгах.

Законные способы избавления от субсидиарной ответственности

В зависимости от того, в каком состоянии находится бизнес, можно выделить два основных способа защиты личного имущества:

  • ведение дел таким образом, чтобы оснований для привлечения к ответственности просто не возникло;
  • предоставление суду доказательств отсутствия вины в ухудшении финансового положения компании-должника.

Что прописано в законе: как доказать субсидиарную ответственность

В ст. 56 Гражданского Кодекса РФ указано, что юрлицо отвечает за взятые обязательства всеми имеющимися активами и имуществом. Если установлена вина в банкротстве собственников, учредителей или руководства бизнеса – материальная ответственность ложится и на них. Возможно возложить субсидиарную ответственность на контролирующий орган, управляющего или контрагентов, которые в полном объеме обязаны ответить своим имуществом, если активов фирмы не хватает для расчета с кредиторами.

Согласно поправкам в законопроект, ответственных лиц может быть и несколько, но в любом случае к административному взысканию через суд компания-должник «приговаривается», если:

  • расследование показало отсутствие необходимой документации или искажения в ней
  • банкротство признано фиктивным и подтверждена вина владельцев или руководителей высшего звена
  • процедура официального признания банкротства не была соблюдена согласно действующему регламенту

Федеральный закон о субсидиарной ответственности

Последняя редакция ФЗ о банкротстве показала ужесточение условий субсидиарной ответственности:

  • п. 3.1 ст. 3 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» – взыскание задолженности оправдано по отношению к компаниям, не входящим в ЕГРЮЛ;
  • Закон № 488-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» – срок давности вырос до 3 лет, возможно выдвижение требования о возмещении долга по завершении конкурсного производства;
  • ГК РФ ст. 53.1 – привлечение к субсидиарной ответственности по факту доказательства умышленных действий руководящих лиц компании.

Привлечь к субсидиарной ответственности в соответствии с Федеральным законом № 266-ФЗ могут:

  • ФНС;
  • конкурсные кредиторы;
  • управляющий;
  • работники компании-должника;
  • иные лица, права которых нарушены как на любой стадии банкротства, так и после исключения должника из ЕГРИП/ЕГРЮЛ. А также после прекращения, завершения дела о несостоятельности, добровольной или принудительной ликвидации (ст.61.14, Закона № 127-ФЗ).

Проблемы привлечения к субсидиарной ответственности

Попытки должника уклониться от выплат – не единственная проблема, с которой придется столкнуться в ходе взыскания задолженностей. Существует ряд правовых нюансов, которые позволяют лицу, привлекаемому к субсидиарной ответственности, в том числе и конкурсному управляющему и бывшему директору/собственнику избежать выплат или минимизировать их.

Например, уклониться от долгов можно, предоставив заключение эксперта о том, что при заключении сделки действовали другие цены и условия. Таким образом, суд может вынести решение о снижении суммы материальных выплат, а кредитор потеряет часть инвестиций. Могут ли привлечь к субсидиарной ответственности при подтверждении фиктивности сделки или проведении платежей по заниженным ценам? Могут. Но для признания фиктивности кредитору потребуется собрать доказательную базу, что не всегда реально и тем более, не бесплатно.

Также склонить суд на сторону ответчика может мнение эксперта, подтверждающее невиновность материально ответственного лица, или оценка фирмы аудиторской компанией. Выходов для должника достаточно, но результат один – без грамотной правовой поддержки кредитор может остаться ни с чем, если не перейти в категорию виновных.

Сроки давности как проблема привлечения к субсидиарной ответственности – также немаловажный фактор. Дело в том, что существуют рамки, в которые необходимо уложиться, чтобы иметь право на подачу ходатайства. Три года и не более кредитор вправе получить задолженности, в дальнейшем претензии считаются «просроченными». Естественно, намеренное затягивание сроков с арбитражным расследованием – распространенное явление и справиться с ним в одиночку, ускорив процесс, практически невозможно.

Как защитить себя и не допустить взыскания

Когда уже подано исковое заявление, чтобы привлечь руководителя к субсидиарной ответственности, выбрать можно одну из двух стратегий:

  1. Заключить мировое соглашение с кредиторами, предоставив им весомые доказательства того, что вина ответчика минимальна, он готов полностью нести ответственность и его ситуация не менее сложная.
  2. Обратиться к юристам, адвокату для защиты в суде, чтобы максимально повернуть ситуацию в свою пользу, предотвратить еще большие финансовые потери и выбрать наиболее приемлемый вариант решения проблемы. С юридической помощью, например, легче доказать, что на решения директора повлиял вышестоящий руководитель.

Разумеется, чтобы полностью защитить себя от субсидиарной ответственности, как руководителя организации, соответствующие меры важно принимать заранее. Например, избегать рискованных сделок и продаж по заниженной стоимости, не ставить одного из кредиторов в приоритет, исключить выплату премий, вывод дивидендов, дорогостоящие покупки и нецелесообразный ремонт во время кризисной ситуации. Важно следить за порядком в бухгалтерской отчетности и своевременным восстановлением утерянных документов.

Напомним, привлечь руководителя к субсидиарной ответственности, как прямого должника, можно именно за умышленные действия и бездействие, которые привели компанию к банкротству и возникновению крупной задолженности.

Порядок привлечения должника к ответу

Привлечь действующего или бывшего директора к субсидиарной ответственности имеют право:

  • учредитель компании;
  • кредиторы и их уполномоченные представители;
  • конкурсный управляющий;
  • уполномоченные государственные органы.

Последовательность действий будет следующей:

  1. Арбитражному управляющему подается исковое заявление, на основании которого начинается проверка должника и поиск доказательств против ответчика, которые дают право привлечь руководителя к субсидиарной ответственности.
  2. Выявив признаки фиктивных действий, арбитражный управляющий подает заявление в суд. Если во время процедуры банкротства управляющий такое заявление не подал, это могут сделать кредиторы самостоятельно уже после.
  3. Открывается судебное производство, в ходе которого ответчик имеет право подать апелляцию.

Перед тем, как привлечь руководителя к субсидиарной ответственности, стоит также учесть, что подобные дела рассматриваются в арбитражном суде только во время открытого дела о банкротстве. Если процедура банкротства компании завершена, обращаться следует в суд общей юриспруденции.

Личное банкротство руководителя при субсидиарной ответственности

Возможно списание долга в случае оформления банкротства не компании, а физического лица. Это работает при наличии договора поручительства.

Если совместно с субсидиарной ответственностью грозит уголовное наказание за мошенничество, допускается отмена первого пункта во избежание двойного наказания. В этом случае придется решать вопрос согласно УК РФ.

Бездействие

Чтобы отвечать перед кредиторами руководство необязательно должно совершать нерациональные действия, повлёкшие несостоятельность организации. Иногда доказанный факт их бездействия может стать основанием для привлечения к ответственности за долги организации.
Руководство компании должно своевременно инициировать процедуру банкротства юрлица в следующих ситуациях:

  • активов организации не хватает для полного закрытия финансовых обязательств;
  • общество не сможет функционировать и вести полноценную деятельность после удовлетворения всех кредиторских претензий.

Как избежать

Если основателей и руководителей ООО обвиняют в несвоевременном инициировании банкротства, они могут отстаивать свою правоту в суде. Руководитель организации способен представить доказательства об отсутствии у него подобных полномочий, ссылаясь на ст.ст. 227, 230 ФЗ № 127.

Другой причиной, обуславливающей не подачу ходатайства в суд о начале процесса банкротства, может стать дефицит средств у юридического лица, которых недостаточно для оплаты обязательных платежей и судебных издержек.

Ещё одним основанием привлечения должностных лиц к СО будут их действия, которые способствовали несостоятельности организации. Опровергая обвинения, ответчики могут отстаивать свою правоту, обращая внимание судьи на следующие обстоятельства:

  • в обвинительных материалах недостаточно или отсутствуют доказательства вины руководителей фирмы;
  • причинно-следственная связь между поведением руководства и наступлением банкротства отсутствует;
  • выводы относительно ненадлежащего управления предприятием не имеют мотива.

Все возражения в обвинениях, выдвинутые со стороны собственников и руководящего состава предприятия, должны быть рассмотрены судьёй отдельно по каждому случаю. После изучения всех материалов на судебном заседании принимаются решения о привлечении должностных лиц к субсидиарной ответственности или о снятии с ответчика вины.

Отличие убытков от субсидиарной ответственности в банкротстве

Арбитражный суд оперирует ст. 133 и 168 процессуального кодекса:

  • вне зависимости от требований пострадавшей стороны заключение о компенсации зависит от негативного объема действий ответчика;
  • если действия не повлекли банкротство, но послужили причиной убытков, возместить придется лишь конкретные нарушения.

Возможна ли субсидиарная ответственность главного бухгалтера?

С июля 2017 года к дополнительной ответственности могут привлекаться не только лишь руководители компаний или же их учредители, но и главные бухгалтера. Согласно действующему законодательству сделать этом смогут даже после того, как юридическое лицо будет исключено из ЕГРЮЛ (нормы Федерального закона от 28 декабря 2016 г. No 488-ФЗ).

Если будет доказано, что первопричина несостоятельности предприятия заключается в деятельности главбуха, а имущества компании не хватает, чтобы рассчитаться с кредитором, то его могут привлечь к ответу наряду с руководителями и учредителями фирмы. С начала года данная процедура динамично внедряется в практику каждого инспектора ИФНС.

Бухгалтер может привлекаться к ответу на таких основаниях:

1. Если отчётность была искажена, подана недостоверная документация.

2. Если сроки предоставления отчётности не были соблюдены.

3. Если бухгалтер уклонялся от ведения учёта в установленном законом порядке.

В соответствии с законодательством, к дополнительной ответственности станут привлекать только тех лиц, поступки которых содействовали возникновению задолженности предприятия. То есть, если долг у компании возник в 2015 году, то ответ за его формирование несут особы, которые осуществляли бухгалтерский учёт в этот период времени.

Этот факт развевает миф нерадивых юристов о том, что если переоформить компанию на нового владельца, то руководство предприятия спасётся от грядущего привлечения к ответу. Преобразование в форме объединения либо же присоединения так же не станет результативным для дебитора. Кредитору ничто не может помешать начать банкротство преемника, в процессе какого станет известным, откуда у него появился долг и кто способствовал его возникновению.

Далее судом будет вынесено постановление о притягивании к ответственности, которое вступает в законную силу в тот же день. В такой ситуации финансы, взысканные с виновных физических лиц, будут введены в состав конкурсной массы и разделены между всеми кредиторами.

Последствия для генерального директора и учредителя при банкротстве ООО

На протяжении 3 лет после внесения записи в ЕГРЮЛ о ликвидации компании по причине банкротства генеральный директор, а также учредители отвечают по всем обязательствам фирмы личным имуществом, то есть несут субсидиарную ответственность. Не только ФНС имеет законное право подать иск на руководителей ООО, но и бывшие сотрудники фирмы.

В тех случаях, когда сумма долгов превышает 1,5 млн рублей, то предусмотрена административная ответственность для гендиректора и учредителя. Штраф согласно действующего законодательства РФ предусмотрен в размере 10 тысяч рублей. Кроме этого, на 3 года директору могут запретить занимать руководящие должности.

Уголовная ответственность учредителя или директор возможна в следующих случаях:

  • преднамеренное или фиктивное банкротство ООО;
  • скрывали факт банкротства;
  • способствовали разорению компании и прочее.

При наличии задолженности более 3 млн рублей наступает уголовная ответственность. Если удастся доказать, что руководство ООО умышленно привело фирму к банкротству, то за такое деяние предусмотрен тюремный срок длительностью 6 лет или штраф в размере 500 тыс. рублей.

Как стимулировать арбитражного управляющего

Если судопроизводство о привлечении к субсидиарной ответственности получило положительный результат, то арбитражному управляющему полагается денежное вознаграждение от КДЛ. Его сумма составляет 30% от поступивших средств на основании ФЗ № 266. По мнению ФНС Российской Федерации, данная мера будет служить стимулом для КДЛ компенсировать ущерб на добровольных началах.

Налоговый орган растолковал, что, если будет достигнут позитивный исход дела без плодотворного участия арбитражного управляющего, тогда вознаграждение может не выплачиваться.

Защитные меры

Если процедура оформления банкротства закончена (или идет полным ходом), придется направить все силы на подтверждение того, что руководитель действовал добросовестно. Потребуется подготовить документы, подтверждающие:

  • отсутствие вины должника в убытках, полученных компанией;
  • разумность управленческих решений, принимаемых в ходе ведения бизнеса;
  • отсутствие причинно-следственной связи между действиями обвиняемого лица и результатом.

В качестве подтверждающих документов могут быть использованы:

  • аудиторские отчеты;
  • первичные учетные документы, подтверждающие факт совершения хозяйственных операций;
  • отчеты независимых экспертов-оценщиков;
  • приказы на совершение тех или иных действий с подписями согласовавшего лица (например, юриста) и лиц-исполнителей;
  • результаты проверок контрагентов, проведенных перед заключением договоров;
  • план финансового оздоровления компании, разработанный и утвержденный еще до того, как началась официальная процедура банкротства и пр.

Практика на 2020 год

По результатам судебной практики на 2020 год можно выделить несколько знаковых моментов относительно данного вопроса:

  1. В отношении контролирующих лиц действует презумпция виновности. Они должны самостоятельно доказывать рациональность, законность и правильность принятых решений и совершённых поступков.
  2. Бездействие при подаче ходатайства о банкротстве и ущерб, нанесённый кредиторам, имеют причинно-следственную связь между деятельностью руководителя компании и убытками потерпевшей стороны.
  3. При несвоевременном инициировании процедуры банкротства виновные руководители могут быть дисквалифицированный на период от полугода до трёх лет. Особенно дисквалификация грозит должностным лицам, повторно нарушившим сроки обращения в суд.
  4. Если руководство препятствует работе временного управляющего и не предоставляет ему необходимые сведения и документы, оно может отвечать перед кредиторами личным имуществом.
  5. Если сумма задолженности по налогам ООО превышает 300 тыс. руб., налоговая служба имеет право направить ходатайство о банкротстве юрлица в суд. В сумму иска при этом не будут входить претензии по уплате НДФЛ, относящиеся ко второй очереди.
  6. Если собственник компании не был её руководителем, это не означает его безнаказанность при банкротстве ООО.

Любой гражданин, влияющий на деятельность фирмы, может войти в круг обвиняемых контролирующих лиц и попасть под обвинения.

В случае умышленного разорения фирмы руководителей и основателей ожидают следующие последствия субсидиарной ответственности при банкротстве:

  • погашение обязательств организации за счёт личных активов;
  • временная дисквалификация;
  • лишение свободы.

В последнее время со стороны государства наблюдается ужесточение условий контроля за поведением руководства организаций-банкротов. Поэтому собственникам и должностным лицам таких компаний следует взвешивать все свои решения при финансовой нестабильности юрлица.

Могут ли избежать ответственности участники — примеры решения судов

Порой дополнительную ответственность нельзя применить против прежнего директора. Причина проста — виновные поступки со стороны главного руководства компании либо же её учредителей отсутствуют. Притягивание к ответу, как мера наказания, исключается из правового поля после того, как предприятие-должник было ликвидировано, если к нему не применялась судебная процедура признания банкротом.

В соответствии с нормами ГК РФ с дня ликвидации компании-дебитора её ответственность аннулируется (нормы статьи 419). Ведь не может кто-либо привлекаться к ответу при отсутствии ключевого условия — причинной связи.

Именно она и аргументирует, что действия конкретных лиц привели к разорению предприятия. Для подтверждения этой связи необходимо руководствоваться только лишь документальным фактами, отображающими любые поступки субъекта.

Неукоснительным обстоятельством для данной ситуации становится процесс признания факта банкротства, потому как без него наказание прежнего руководителя неприменимо. При этом, если руководство, директор либо же учредители своевременно заявили о финансовой гибели компании-дебитора, о чём было заявлено в Арбитраж, то эти особы будут освобождены от наказания в автоматическом режиме.

Временами для руководства компании, находящейся на грани неизбежного банкротства, такой вариант становится единственным правильным выходом из ситуации.

Естественно, принять такого рода решение крайне тяжело, порой даже несбыточно, но, к огромному сожалению, других путей просто нет. При помощи субсидиарки банкрот сможет вернуть задолженность кредитору даже в ситуации, когда у него не хватает имущества либо финансовых активов. При таких обстоятельствах долг станет компенсироваться из личного имущества виновных особ, установленных законодательством.

Пример решения суда:

Конкурсному управляющему было отказано в привлечении бывшего руководителя ООО «Тайга» к общей с учредителями ответственности на основании низкой активности в отношении истребования образовавшегося дебиторского долга (материалы дела No В17-16120/2014). Собственные аргументы заявитель базировал на нормах закона «О банкротстве» и том факте, что фирма-дебитор была реорганизована в форме отделения.

Причинно-следственная связь между директором и сложившейся несостоятельностью компании в ходе разбирательств доказана не была. Также было установлено, что имущество, передаваемое при административных мероприятиях, являлось ликвидным. Данный факт был подтверждён тем, что права на имущество были не только реализованы, но и пошли на частичное возмещение требований трёх кредиторов.

Порядок привлечения к субсидиарной ответственности

Привлечение к субсидиарной ответственности происходит только арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве организации, на основании специально поданного искового заявления. Подать такое заявление имеет право либо арбитражный управляющий, либо заинтересованные кредиторы, чьи требования не были удовлетворены либо удовлетворены не в полном объеме.

Общий порядок привлечения к субсидиарной ответственности выглядит следующим образом:

  • изучение арбитражным управляющим всех обстоятельств дела о банкротстве, в том числе причины возникновения такого финансового положения организации, в результате которого она может быть признана несостоятельной, то есть банкротом;
  • выявление обстоятельств, которые привели к банкротству конкретного юридического лица, в том числе в части совершения таких сделок, которые умышленным образом привели к негативному состоянию финансовых дел организации;
  • в случае подтверждения данных фактов арбитражный управляющий обязан подать иск в арбитражный суд о привлечении определенного круга лиц к субсидиарной ответственности. Такой круг лиц определяется как лица, выступающие в качестве контролирующих должника на основании положений Федерального закона №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»;
  • суд рассматривает поданное арбитражным управляющим исковое заявление и круг тех лиц, которых следует привлечь к субсидиарной ответственности, а также доказательства, предоставленные арбитражным управляющим с целью подтверждения своих требований;
  • рассмотрение судом размеров субсидиарной ответственности, который предложен арбитражным управляющим, и оценка обоснованности предложенного финансового или имущественного показателя. На этом этапе суд может определить круг лиц, выступающих в качестве кредиторов, которые заинтересованы в привлечении к субсидиарной ответственности директора общества с ограниченной ответственностью и его учредителей. Кроме определения такого круга лиц, одновременно происходит определение размеров требований таких кредиторов, которые подлежат обязательному удовлетворению. На основании данных сведений происходит определение того размера субсидиарной ответственности, а также его типа (долевая субсидиарная ответственность и коллегиальная), который подлежит взысканию с привлеченных к ней лиц.
Итогом рассмотрения такого искового заявления становится вынесение судебного решения, в котором будет отражена подробная позиция арбитражного суда в отношении конкретного дела по банкротству.

В случае если арбитражный управляющий не нашел оснований для привлечения указанных выше лиц к субсидиарной ответственности, он передает это право кредиторам, чьи требования должны быть удовлетворены по итогам завершения процедуры банкротства.

Резюме

Как мы уже выяснили, утверждение о том, что если фирма банкрот без имущества и денег – то долги уже никак не вернуть, является заблуждением. Потихоньку начинает работать механизм по привлечению третьих лиц к дополнительной ответственности за долги фирмы, которой эти лица руководят. Подтверждением тому является судебная практика последних нескольких лет.

Таким образом, кредитору нужно принимать все меры, чтобы руководителя должника, либо учредителя заставить отвечать за свои действия и вернуть все долги кредиторам. Причем именно эти лица должны доказывать отсутствия оснований для их привлечения.

В любом случае, нужно тщательно проверять своего контрагента перед тем, как заключить значимый контракт. Но в условиях нашей экономики не застрахован никто, поэтому морально нужно всегда быть готовым отстаивать свои интересы и готовиться вернуть свои собственные средства.

Будем надеяться, что в будущем проблем с невозвратными долгами станет заметно меньше, а количество недобросовестных лиц будет сокращаться. Ведь долг платежом красен.

Выводы

Нет гарантии, что банкротство компании «спишет» все долги. Есть риск, что долги будут переведены на руководство компании.

Отвечать по долгам компании будут контролирующие лица. При этом есть группа лиц, которые считаются контролирующими «по умолчанию», а есть лица, которых суд может признать контролирующими.

Субсидиарная ответственность при банкротстве компании наступает за то, что компания не может расплатиться с кредиторами из-за необдуманных, неразумных или злонамеренных действий контролирующего лица.

Субсидиарная ответственность и гражданский иск в рамках уголовного дела — это разные вещи, и они могут складываться.

Источники

  • https://zakonguru.com/bankrotstvo/yuridicheskix-lic/subsidiarnaa-otvetstvennost-2.html
  • https://nalog-advocat.ru/subsidiarnaya-otvetstvennost-rukovoditelya-uchreditelya-direktora-kompanii-pri-eyo-bankrotstve/
  • https://bsnss.net/predprinimatelstvo/pravo/kak-izbezhat-subsidiarnoy-otvetstvennosti.html
  • https://zakonguru.com/bankrotstvo/yuridicheskix-lic/subsidiarnaa-otvetstvennost.html
  • https://fcbg.ru/Kak-reshit-problemu-subsidiarnoj-otvetstvennosti
  • https://pravoved.ru/journal/subsidiarnaya-otvetstvennost-rukovoditelya/
  • https://bankroty.su/kogda-nastupaet-subsidiarnaya-otvetstvennost/
  • https://gidbankrot.ru/baza-znaniy/subsidiarnaya-otvetstvennost-direktora
  • https://nechaev-partners.ru/press-room/publications/bankrotstvo/kak-izbezhat-subsidiarnoj-otvetstvennosti/
  • https://PravoVedus.ru/practical-law/civil/subsidiarnaya-otvetstvennost/
  • https://www.klerk.ru/boss/articles/473311/
  • https://9610717.ru/uslugi/privlechenie-dolzhnika-k-subsidiarnoj-otvetstvennosti-osobennosti-i-njuansy-procedury/
  • https://urstart.ru/subsidiarnaya-otvetstvennost-pri-bankrotstve/
  • https://bankrotof.net/bankrotstvo-yuridicheskih-lits/posledstviya-subsidiarnoj-otvetstvennosti/
[свернуть]
Решите свою юридическую проблему сегодня, не выходя из дома!
300 рублей бесплатно

Напишите свой вопрос - в течении 5 минут наш эксперт перезвонит и бесплатно проконсультирует

 

Заполните форму с контактными данными и получите бесплатную консультацию в течении 5 минут

 
 
Спасибо!
Ваша заявка принята

Юрист позвонит в течение 5 минут

 
Анонимно
Информация о вас не будет разглашена
Быстро
Через 5 минут с вами свяжется наш консультант
 

Добавить комментарий

Бесплатная горячая линия 24/7
8 (800) 301-37-30
по всей России


+7 (495) 128-74-20
Для жителей Москвы и МО
+7 (812) 507-64-25
Для жителей Спб и области